本文擬分析違背婦女意志認(rèn)定的相關(guān)難題，以有利于相關(guān)司法實(shí)踐。
 

　　一、欺詐行為中的違背婦女意志

　　欺詐不是刑法規(guī)范意義上的概念，欺詐不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，只有違背婦女意志的欺詐才能構(gòu)成強(qiáng)奸罪。那怎樣認(rèn)定騙奸行為中的違背婦女意志呢？比如男方以為女方提供工作機(jī)會(huì)為由與女方發(fā)生性關(guān)系，事后不幫忙找工作，能否認(rèn)定為違背女方意志？另一個(gè)例子方冒充導(dǎo)演，以女方扮演重要角色為由與她發(fā)生性關(guān)系，能否認(rèn)定為違背女方意志？還有，男方冒充丈夫或醫(yī)生與女方發(fā)生性關(guān)系，能否認(rèn)定為違背女性意志？
 

　　深圳市龍崗區(qū)坪地刑事犯罪律師認(rèn)為，上述情況能否被認(rèn)定為違背女性意志，取決于行為人提供的理由或使用的方法是否誤解了女性的行為性質(zhì)，因此不知道如何反抗。對(duì)于男方可以為女方提供工作機(jī)會(huì)的情況，由于女方為了獲得工作機(jī)會(huì)與男方發(fā)生性關(guān)系，雖然事后覺(jué)得被騙，但在發(fā)生性關(guān)系的時(shí)候，對(duì)行為性質(zhì)沒(méi)有錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。所以沒(méi)有不知道如何反抗的問(wèn)題，也不能認(rèn)定為違背女性意志。類(lèi)似的情況，比如男方冒充導(dǎo)演，以女方扮演重要角色為由與她發(fā)生性關(guān)系。因?yàn)椴皇菍?duì)方是導(dǎo)演，女性有義務(wù)與她們發(fā)生性關(guān)系。雖然存在欺騙因素，但這種欺騙只是為了滿足女性的虛榮心要求。女性只對(duì)性關(guān)系對(duì)象的職業(yè)有錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)，對(duì)行為的性質(zhì)沒(méi)有誤解，不能認(rèn)定為違背女性意志。再比如，行為人利用職權(quán)引誘女方，女方在沒(méi)有明確意思的情況下，基于相互利用的動(dòng)機(jī)與行為人發(fā)生性行為。在這種情況下，結(jié)合其動(dòng)機(jī)，即使女性被欺騙，由于女性對(duì)行為性質(zhì)沒(méi)有誤解，也不能認(rèn)定為違背女性意志。
 

　　因此，在司法實(shí)踐中，以強(qiáng)奸罪認(rèn)定欺詐行為的主要包括行為人假冒丈夫與婦女發(fā)生性關(guān)系，以治療的名義與婦女發(fā)生性關(guān)系，以及行為人組織道門(mén)、邪教組織利用迷信手段與婦女發(fā)生性關(guān)系等。這些情況之所以被認(rèn)定為強(qiáng)奸罪，主要是因?yàn)樾袨槿说钠垓_行為誤解了被害人女的行為性質(zhì)(在假冒丈夫發(fā)生性關(guān)系的情況下，被害婦女誤以為是與丈夫發(fā)生性關(guān)系，誤以為是合法的性關(guān)系；以治療的名義與婦女發(fā)生性關(guān)系時(shí)，被害婦女誤以為發(fā)生性關(guān)系是一種治療方法；被害婦女利用迷信與婦女發(fā)生性關(guān)系時(shí)，誤以為發(fā)生性關(guān)系是仙神要求的合理行為等。)，以至于不知道如何反抗。
 

　　第二，利益脅迫女性的性關(guān)系中的違背女性意志

　　在一般強(qiáng)奸案件中，由于行為人是普通公民，往往考慮雙方的關(guān)系、性關(guān)系的具體情況、事件發(fā)生后婦女的態(tài)度等因素。但當(dāng)行為人是公眾關(guān)注度高的公眾人物，以利益脅迫女方發(fā)生性關(guān)系時(shí)，也要重點(diǎn)檢查女方是否主要是基于名利誘惑等因素與女方發(fā)生性關(guān)系，防止強(qiáng)奸罪認(rèn)定實(shí)際不違背女方意愿的情況。因此，對(duì)于此類(lèi)強(qiáng)奸案件，司法機(jī)關(guān)應(yīng)更加謹(jǐn)慎地確定是否違背婦女意志。
 

　　強(qiáng)奸罪中的脅迫是指在現(xiàn)在或未來(lái)對(duì)婦女造成一定的不利或損害，以引起被害婦女的恐懼，使其不敢反抗，從而達(dá)到強(qiáng)奸的目的。因此，脅迫的本質(zhì)是迫使被害人在現(xiàn)有利益和性自由之間做出選擇，其后果是侵犯被害人的現(xiàn)有利益，使被害人的現(xiàn)狀更糟。男方利用自己在某一領(lǐng)域的影響力，表示如果沒(méi)有關(guān)系，就不會(huì)為女方提供幫助，只會(huì)讓女方在獲取流量、資本、學(xué)術(shù)資源等現(xiàn)有利益之間做出選擇，不會(huì)損害女方現(xiàn)有利益。如果女方不獲得上述利益，現(xiàn)狀也不會(huì)比現(xiàn)在更糟糕。對(duì)于女性來(lái)說(shuō)，獲得這些利益只是錦上添花，而不是趁火打劫。因此，以利益脅迫婦女發(fā)生性關(guān)系的情況并非違背婦女意志，不能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的脅迫。因此，深圳市龍崗區(qū)坪地刑事犯罪律師認(rèn)為，對(duì)于在某一領(lǐng)域有一定影響力的男性（如在娛樂(lè)圈有流量和資本，有權(quán)在學(xué)術(shù)界發(fā)表期刊文章），如果他們不與女性發(fā)生性關(guān)系，他們就不會(huì)威脅女性的幫助，這不是強(qiáng)奸罪的脅迫，即使發(fā)生性關(guān)系，也不是違背女性意志。
 

　　三、女方因主動(dòng)飲酒或吸毒而失去意識(shí)后與男方發(fā)生性關(guān)系的違背女方意志

　　龍崗區(qū)刑辯律師提示，對(duì)于男方灌酒、勸酒或引誘，強(qiáng)迫女方吸毒，然后在女方失去意識(shí)后與女方發(fā)生性關(guān)系，或者男方利用女方因飲酒或吸毒而失去意識(shí)后與女方發(fā)生性關(guān)系，認(rèn)定為違背女方意志毫無(wú)疑問(wèn)。但對(duì)于女方主動(dòng)邀請(qǐng)男方飲酒或吸毒，女方知道飲酒或吸毒。失去意識(shí)后與男方發(fā)生性關(guān)系，能否認(rèn)定為違背女性意志？
 

　　深圳市龍崗區(qū)坪地刑事犯罪律師認(rèn)為，即使女方主動(dòng)邀請(qǐng)行為人明知飲酒或吸毒，也不代表與行為人發(fā)生性關(guān)系的心理預(yù)期。還需要綜合判斷是否違背婦女意志，結(jié)合雙方關(guān)系密切、會(huì)議地點(diǎn)、事后反應(yīng)等因素。如果兩人之前聊天模棱兩可，或者女方在邀請(qǐng)男方之前表達(dá)了與男方發(fā)生性關(guān)系的想法，邀請(qǐng)的地點(diǎn)是住所、酒店等非開(kāi)放性場(chǎng)所，此時(shí)應(yīng)肯定女方對(duì)即將發(fā)生的性行為有一定的心理預(yù)期，違背意志的可能性較小；如果之前沒(méi)有表達(dá)過(guò)與男方發(fā)生性關(guān)系的想法，邀請(qǐng)的地方是酒吧或咖啡館等開(kāi)放性場(chǎng)所，此時(shí)應(yīng)認(rèn)為女方對(duì)即將發(fā)生的性行為有心理預(yù)期的可能性較小，違背意志的可能性較大。
 

　　四、在男方誤以為女方愿意發(fā)生性關(guān)系的情況下，能否排除違背女方意志

　　1984年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于當(dāng)前強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的答案》(已失效，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《答案》)曾指出，對(duì)于所謂的半推半就的問(wèn)題，我們應(yīng)該仔細(xì)審查，并進(jìn)行全面分析。雖然《答案》已經(jīng)失效，但在司法實(shí)踐中仍可作為違背婦女意志的參考標(biāo)準(zhǔn)。深圳市龍崗區(qū)坪地刑事犯罪律師認(rèn)為，為了保護(hù)被告人的人權(quán)，只有形成不利于被告人的證據(jù)鏈，才能認(rèn)定其行為的違法性。具體來(lái)說(shuō)，首先要檢查行為人是否采用暴力、脅迫等強(qiáng)制手段，以及行為人使用暴力、脅迫手段的程度，避免將推過(guò)程中存在的拉扯行為直接認(rèn)定為暴力、脅迫；其次，調(diào)查婦女在犯罪過(guò)程中的認(rèn)知能力，包括婦女的年齡、智力、精神狀神狀況、犯罪前與行為人的認(rèn)知過(guò)程、認(rèn)知時(shí)間長(zhǎng)短、雙方關(guān)系或熟悉程度；再次調(diào)查婦女在犯罪過(guò)程中的抵抗力，包括婦女自身對(duì)環(huán)境的認(rèn)知和可能遭受更大傷害的風(fēng)險(xiǎn)估計(jì)心理，以及婦女自身的身體狀況；再次調(diào)查婦女未明確表達(dá)的客觀原因，包括調(diào)查當(dāng)時(shí)的環(huán)境、雙方是否是熟人、婦女的身體狀況以及行為人數(shù)；最后，調(diào)查婦女事后對(duì)行為人行為的反應(yīng)和態(tài)度，包括調(diào)查后婦女是否報(bào)警，誰(shuí)報(bào)警，報(bào)警時(shí)間等。
 

　　如果男方誤以為女方愿意發(fā)生性關(guān)系，包括男女雙方在曖昧關(guān)系或曖昧行為的情況下發(fā)生性關(guān)系，或者在半推半就的情況下發(fā)生性關(guān)系，在司法實(shí)踐中往往難以判斷。比如男女提前有曖昧聊天，親密互動(dòng)，或者女方平日私生活比較開(kāi)放隨意，甚至女方主動(dòng)邀請(qǐng)男方和自己進(jìn)入私人空間獨(dú)處，或者女方在提出利益請(qǐng)求并接受男方提供的利益時(shí)與男方發(fā)生性關(guān)系。能否認(rèn)定男方誤以為女方愿意發(fā)生性關(guān)系，進(jìn)而排除違背女方意愿？
 

　　深圳市龍崗區(qū)坪地刑事犯罪律師認(rèn)為，如果行為人真誠(chéng)合理誤以為對(duì)方愿意發(fā)生性關(guān)系，即主觀真實(shí)地相信受害人已經(jīng)同意，客觀合理，可以減輕其犯罪責(zé)任，甚至排除其主觀意圖。對(duì)于真誠(chéng)合理的判斷，要注意事件中的證據(jù)，不僅要事先有曖昧的聊天、親密的互動(dòng)，還要事先接受男方提供的利益，更不要因?yàn)榕狡饺账缴畋容^開(kāi)放而直接推定。真誠(chéng)合理應(yīng)同時(shí)具備兩個(gè)條件：一是行為人的錯(cuò)誤理解是基于受害人在發(fā)生性關(guān)系時(shí)含義不明的行為；二是有證據(jù)證明受害人在發(fā)生性關(guān)系時(shí)實(shí)施了含義不明的行為。具體來(lái)說(shuō)，如果男方提出性主張，女方只進(jìn)行語(yǔ)言拒絕，然后男方繼續(xù)糾纏，但沒(méi)有采取暴力、脅迫等手段，女方完全有條件呼救而不呼救，也沒(méi)有采取有效的方法進(jìn)行反抗，可以認(rèn)為行為人真誠(chéng)合理，誤以為對(duì)方愿意與他發(fā)生性關(guān)系；但是，如果女方處于意識(shí)不清醒或無(wú)意識(shí)狀態(tài)，或者強(qiáng)烈反抗，就足以讓普通人意識(shí)到自己不同意，行為人的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)也不是真誠(chéng)合理。

　　綜上所述，深圳市龍崗區(qū)坪地刑事犯罪律師認(rèn)為，判斷是否違背女性意志的關(guān)鍵取決于女性是否同意性行為。至于女性在性交前或性交過(guò)程中是否同意，不影響同意的確立。違反婦女意志的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)包括但不限于：行為人是否采取暴力、脅迫等足以抑制婦女反抗的手段；行為人是否利用婦女意識(shí)不清醒或無(wú)意識(shí)的狀態(tài)發(fā)生性關(guān)系；婦女在發(fā)生性關(guān)系時(shí)是否反抗，如呼救、求情、指責(zé)等；事發(fā)后婦女對(duì)行為人的反應(yīng)和態(tài)度。    深圳市龍崗區(qū)免費(fèi)咨詢(xún)律師事務(wù)所